2023年12月29日，十四屆全國人大常委會第七次會議修訂通過《中華人民共和國公司法》，新公司法將自2024年7月1日起施行。新公司法對國有企業(yè)公司治理帶來哪些變化？國資國企關(guān)注的重點有哪些？2024年1月10日，“新公司法背景下國資國企深化改革專家研討會”在上海國有資本運營研究院（以下簡稱“上海國資院”）舉行。來自高校、國資監(jiān)管部門、國有企業(yè)及專業(yè)機構(gòu)等領(lǐng)域的專家，圍繞“新公司法專題解讀與要點交流”“國資國企應(yīng)對策略及改革方向”等議題展開了深入探討。

完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度

修改公司法是貫徹落實黨中央關(guān)于深化國有企業(yè)改革、優(yōu)化營商環(huán)境、加強產(chǎn)權(quán)保護、促進資本市場健康發(fā)展等重大決策部署的需要，也是適應(yīng)實踐發(fā)展，不斷完善公司法律制度的需要，修改公司法對于完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度、推動經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展具有重要意義。

上海國資院院長羅新宇表示，新公司法的實施和國資國企新一輪深化改革，是當(dāng)前經(jīng)濟社會發(fā)展中的熱點問題，值得國資國企重點關(guān)注，并思考在這一背景下的應(yīng)對策略和改革方向。

華東政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院院長錢玉林表示，新公司法在國家出資公司的公司治理方面有三個變化值得重點關(guān)注。一是突出中央和地方兩級政府授權(quán)模式。第一百六十九條指出，國家出資公司，由國務(wù)院或者地方人民政府分別代表國家依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)或者其他部門、機構(gòu)代表本級人民政府對國家出資公司履行出資人職責(zé)。二是新公司法對國有企業(yè)的定義范圍由國有獨資公司擴大到國有資本控股公司。第一百六十八條規(guī)定“本法所稱國家出資公司，是指國家出資的國有獨資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司”。三是把國有企業(yè)中的黨組織地位以法律形式確立下來。新公司法第一條：“為了規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東、職工和債權(quán)人的合法權(quán)益，完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法。”第一百七十條規(guī)定，“國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項，支持公司的組織機構(gòu)依法行使職權(quán)”。

從1993年十四屆三中全會提出“建立現(xiàn)代企業(yè)制度”，到2016年10月習(xí)近平總書記在全國國有企業(yè)黨的建設(shè)工作會議上提出“兩個一以貫之”，再到十九屆四中全會強調(diào)“完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度”，十九屆六中全會將“建立中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度”寫入百年黨史決議，再到黨的二十大報告進一步強調(diào)“完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚企業(yè)家精神，加快建設(shè)世界一流企業(yè)”，中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度作為中國特定國情和企業(yè)發(fā)展階段的現(xiàn)代企業(yè)制度，既是新時代國有企業(yè)的改革方向，更是習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想的重大理論創(chuàng)新和實踐創(chuàng)新。

目前，國有企業(yè)黨建工作已經(jīng)頗具成效。東方國際集團始終堅持“兩個一以貫之”，立足上海國企重鎮(zhèn)特殊地位，持續(xù)推動黨的領(lǐng)導(dǎo)融入企業(yè)治理結(jié)構(gòu)。集團以習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想為指引，深化落實全國國有企業(yè)黨的建設(shè)工作會議精神，切實把黨的領(lǐng)導(dǎo)“融入”公司治理，推動集團及境內(nèi)全資、獨資、控股運營企業(yè)100%“黨建入章”；全面貫徹“權(quán)責(zé)法定、權(quán)責(zé)透明、協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)、有效制衡”的法治思想，強化“三首負責(zé)制”，實行“目標量化、責(zé)任封閉、終身追責(zé)、評估獎罰”的管理措施，持續(xù)推進和完善國有企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)。目前集團20家黨建簽約單位，全部完成黨建入章；210家集團三級及以下（按黨組織隸屬管理關(guān)系）全資、獨資、控股的獨立法人境內(nèi)企業(yè)（運營企業(yè)）也已全部完成黨建入章。

國泰君安證券把握公司治理基本規(guī)律，堅決落實“兩個一以貫之”根本要求，牢牢把握黨的領(lǐng)導(dǎo)與公司治理相結(jié)合這個關(guān)鍵，通過強化制度建設(shè)、優(yōu)化運行機制，使黨的領(lǐng)導(dǎo)與公司治理高度統(tǒng)一、有機融合。強化黨委領(lǐng)導(dǎo)，形成管理閉環(huán)。公司加強對前置研究討論重要經(jīng)營管理事項的調(diào)查研究，重要投資業(yè)務(wù)必須經(jīng)過資產(chǎn)負債委員會專業(yè)論證后，提交黨委會前置研究，并提供合規(guī)風(fēng)控報告作為黨委會議題附件。成立公司政策研究院，定期開展政策分析、宏觀形勢和行業(yè)研究解讀，助力提升黨委決策科學(xué)化水平。完善黨委決策事項督辦機制，設(shè)立部門督辦聯(lián)絡(luò)員，打造可跟蹤、能聯(lián)動、有反饋、重考核的線上督辦流程。

突出企業(yè)社會責(zé)任

新公司法第二十條規(guī)定，“公司從事經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)充分考慮公司職工、消費者等利益相關(guān)者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護等社會公共利益，承擔(dān)社會責(zé)任”“國家鼓勵公司參與社會公益活動，公布社會責(zé)任報告”。

20世紀80年代以來，全球興起推進企業(yè)社會責(zé)任，關(guān)注勞動者權(quán)益、環(huán)保等內(nèi)容。2004年，聯(lián)合國全球契約組織發(fā)布《有心者勝》報告，首次提出ESG概念（環(huán)境Environment、社會Social、公司治理Governance）。近年來，我國證監(jiān)會、國資委以及證券交易所也在不斷強化企業(yè)社會責(zé)任。

上海財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、商法研究中心主任李宇認為，新公司法只是明確了公司社會責(zé)任的含義，并不意味著ESG入法。ESG理論存在諸多負面影響且不精確，在新公司法上并無依據(jù)，需要審慎考慮公司社會責(zé)任條款可能產(chǎn)生的負面影響；企業(yè)首要責(zé)任是追求盈利，同時應(yīng)該尊重ESG的自愿性，只有全體股東一致同意才可以從事所謂社會責(zé)任投資，無論是董監(jiān)高還是多數(shù)股東都無權(quán)慷他人之慨，擅自將公司財產(chǎn)用于他們所認同的社會責(zé)任投資。

上海建工集團持續(xù)推進ESG理念與公司發(fā)展的有機融合，將目標量化、管理體系建設(shè)作為ESG建設(shè)的重要抓手，ESG建設(shè)工作實現(xiàn)重大進展。公司積極推動ESG融入企業(yè)全過程管理，完成“一體化管理制度”建設(shè)，將ESG和可持續(xù)發(fā)展涵蓋的各項事務(wù)，為進一步提升公司可持續(xù)發(fā)展能力和ESG管理水平打下堅實基礎(chǔ)。上海建工集團積極助力“雙碳”目標，開展綠色低碳技術(shù)研發(fā)，探索碳中和技術(shù)體系構(gòu)建和實施路徑，帶動建筑業(yè)全產(chǎn)業(yè)鏈綠色低碳轉(zhuǎn)型發(fā)展。成立“碳中和技術(shù)研究中心”，開展建筑行業(yè)碳中和研究與咨詢；啟動全價值鏈碳排放核算工作，制定覆蓋上下游活動的雙碳時間表和路線圖；自主研發(fā)生產(chǎn)的裝配式建筑用預(yù)制構(gòu)件產(chǎn)品開展環(huán)境產(chǎn)品聲明（EPD）碳足跡分析，獲得綠色建材產(chǎn)品三星級認證。

董事會中心主義的雛形初見端倪

上海市君悅律師事務(wù)所黨總支書記、合伙人徐培龍認為，此次公司法修訂中，董事會中心主義的雛形初見端倪。針對所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)不分、股東會和董事會職權(quán)劃分不清、董事會定位不實、董事權(quán)責(zé)不一等問題。新公司法正式稿刪除了“執(zhí)行機構(gòu)”“董事會對股東會負責(zé)”等表述。“我覺得這是較大的進步，對未來的公司治理體系必將產(chǎn)生巨大的影響，董事會中心主義的雛形也初見端倪。” 徐培龍說。

此外，徐培龍表示，此次公司法修訂的一大亮點，即專章設(shè)置國家出資公司的特別規(guī)定，“國有獨資公司關(guān)于董事會的組成和不設(shè)監(jiān)事會的相關(guān)內(nèi)容都值得關(guān)注”。徐培龍認為，從大的趨勢來看，特別是此次公司法修訂之后，取消此類企業(yè)的監(jiān)事會將是大趨勢。而在監(jiān)事會被取消之后，作為董事會下設(shè)機構(gòu)的審計委員會能否擔(dān)負起“監(jiān)督”職能，以及如何切實有效地實施“監(jiān)督”措施，需要有更為系統(tǒng)、細致的配套制度來加以保障。“當(dāng)前，企業(yè)國有資產(chǎn)法的修改也已進入沖刺階段，根據(jù)立法日程，很可能今年下半年會出臺，期待業(yè)界能結(jié)合兩法的出臺契機，對國家出資企業(yè)的現(xiàn)代化企業(yè)治理機制作出新的探索和貢獻。”徐培龍說。

新公司法第六十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。第一百七十六條更是規(guī)定，國有獨資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會行使本法規(guī)定的監(jiān)事會職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。同時，還對股份和上市公司的議事方式和表決程序做了明確規(guī)定。“今后，國有企業(yè)特別是國有獨資企業(yè)，取消監(jiān)事會是大趨勢，因此，在國有企業(yè)層面，審計委員會如何有效行使職權(quán)是值得關(guān)注的話題，審計與監(jiān)督是否等同，值得探討。”徐培龍說。

根據(jù)《中央企業(yè)董事會工作規(guī)則（試行）》，中央企業(yè)董事會應(yīng)當(dāng)設(shè)立戰(zhàn)略與投資委員會、薪酬與考核委員會、審計與風(fēng)險委員會，這三個委員會對中央企業(yè)集團公司而言是必選項。而對于央企子企業(yè)而言，深化中央企業(yè)子企業(yè)董事會建設(shè)的文件也明確，董事會原則上應(yīng)當(dāng)設(shè)置審計委員會。

為了提高公司科學(xué)決策和有效監(jiān)督，上海臨港董事會下設(shè)了4個專門委員會，包括董事會戰(zhàn)略委員會、董事會審計委員會、董事會提名委員會和董事會薪酬與考核委員會。上海臨港董事會審計委員會由3名董事組成，獨立董事占多數(shù)且至少有一名獨立董事為專業(yè)會計人士。審計委員會是董事會下屬專門委員會中最具有獨立性、專業(yè)能力最強的機構(gòu)，主要負責(zé)公司審計的溝通、監(jiān)督和核查，代表董事會行使對管理層的經(jīng)營情況、內(nèi)部制度的制定和執(zhí)行情況進行監(jiān)督檢查。審計委員會審議的事項通常是公司經(jīng)營活動中比較重大的事項，如公司定期報告、重大投融資、關(guān)聯(lián)交易等。審計委員會召開前，公司會提前和各委員進行溝通，向委員提供重要的資料和財務(wù)信息。內(nèi)控工作中，公司則協(xié)調(diào)各部門積極配合審計委員會的監(jiān)督工作，內(nèi)控部門定期向?qū)徲嬑瘑T會匯報公司內(nèi)部控制執(zhí)行情況。

與2018年版《中華人民共和國公司法》相比，新公司法的一大看點是調(diào)整了董事會職權(quán)和結(jié)構(gòu)，并優(yōu)化了董事會決策程序。其將董事會職權(quán)從11項減少為10項，其中“審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”的職權(quán)去掉了，這意味著“審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”已不是董事會的法定事項，國有企業(yè)可以采取董事會授權(quán)或公司章程的方式約定哪一個治理主體行權(quán)。

新公司法規(guī)定“有限責(zé)任公司董事會成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表”，而2018年版《公司法》規(guī)定的是“三人至十三人”。第一百三十七條規(guī)定“國有獨資公司的董事會成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表”，這實際上是將國企改革三年行動中“半數(shù)為外部董事”的政策要求上升至法律層面了，從法律上明確加強國有獨資公司董事會建設(shè)。

另一方面，進一步規(guī)范了董事會決策程序。新公司法第二十七條規(guī)定有下列情形之一的，公司股東會、董事會的決議不成立：（1）未召開股東會、 董事會會議做出決議；（2）股東會、董事會會議未對決議事項進行表決；（3）出席會議的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)；（4）同意決議事項的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)。這對董事會決策程序的規(guī)范性做了約束，新增了公司決議不成立的規(guī)定。

新公司法還取消了“執(zhí)行董事”的概念。第七十五條規(guī)定“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理”。這將“執(zhí)行董事”的概念取消了，換成了“董事”的說法，不設(shè)董事會的企業(yè)可以設(shè)立1名董事即可。而2018年版公司法規(guī)定“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理”。

上海國資院特聘專家、光明食品集團原監(jiān)事會主席韓強認為，新公司法為國有企業(yè)提供了清晰的治理框架，明確了董事會、審計委員會等職責(zé)，解決了多個困擾企業(yè)的問題。他同時指出，應(yīng)該重點關(guān)注外部董事的調(diào)整和審計委員會職能履行，強調(diào)在實踐中借鑒國外議事規(guī)則，結(jié)合中國特色，形神兼顧，為國有企業(yè)提供更健全和可操作的法律支持。